Верховный суд объяснил, как оспаривать крупные сделки
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Верховный суд объяснил, как оспаривать крупные сделки». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Компетенция общего собрания ООО закреплена в ст. 33 ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 № 14, а порядок проведения собрания установлен ст. 37 данного ФЗ, а также в ст. 182.1 ГК РФ. В данных нормах перечислены виды решений, которые собрание вправе принять, и количество голосов, которые требуются для решения того или иного вопроса.
Общие положения о кворуме общего собрания ООО
Не всякое голосование участников организации будет признаваться состоявшимся и легитимным, поскольку для этого требуется, чтобы в голосовании приняло участие определенное законом или уставом компании количество участников.
Установление требований к количеству участников, требуемому для принятия решения вполне логично. В противном случае, меньшинство участников имело бы возможность влиять на ключевые вопросы деятельности общества с ограниченной ответственностью.
В силу требований ст. 182.1 ГК РФ решение собрания принимается только тогда, когда за него голосует большинство присутствующих участников, и при этом в собрании приняло участие более половины членов ООО. Это общее правило, однако ФЗ № 14 предусматривает и специальные положения, согласно которым для принятия конкретного решения требуется определенное количество голосов. Разберем этот вопрос подробнее.
Статья 46. Крупные сделки. Комментарий к статье 46
1. В п. 1 ст. 46 Закона определены критерии, исходя из которых сделка является крупной для общества: сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. При этом установлено, что крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. В п. 20 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 обращено внимание судов на то, что уставом общества может быть предусмотрен более высокий размер суммы сделки, признаваемой крупной, по сравнению с указанным в п. 1 ст. 46 Закона (более двадцати пяти процентов стоимости имущества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки), либо установлено, что для совершения крупной сделки не требуется решения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. п. 1 и 6 ст. 46 Закона). В направленном информационным письмом Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, даны следующие рекомендации: кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25 процентов балансовой стоимости имущества общества (п. 1 Обзора); при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала (п. 2 Обзора); при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (п. 3 Обзора); нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества — поручителя на дату заключения договора (п. 4 Обзора); к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита (п. 5 Обзора); сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением установленных требований, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки (п. 6 Обзора); соглашение о переводе долга одним обществом на другое общество в порядке, предусмотренном ст. 391 части первой ГК РФ, должно заключаться с соблюдением установленных требований к совершению крупных сделок, если сумма переводимого долга превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества, принимающего долг (п. 7 Обзора). В п. 40 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, направленного информационным письмом Президиума ВАС России от 11 января 2002 г. N 66 , приведен пример, когда суд с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества признал договор аренды крупной сделкой для арендодателя, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность. ——————————— См.: Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. 2. Для целей комментируемой статьи, т.е. для оценки сделки в качестве крупной или не являющейся таковой и выявления необходимости принятия решения общего собрания участников общества или совета директоров (наблюдательного совета) общества стоимость имущества определяется: стоимость отчуждаемого обществом имущества — на основании данных его бухгалтерского учета. О бухгалтерской отчетности общества см. комментарий к ст. 49 Закона; стоимость приобретаемого обществом имущества — на основании цены предложения. 3. Пунктом 3 ст. 46 Закона установлено, что решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В п. 20 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14 при разрешении споров, касающихся заключения обществом крупных сделок (ст. 46 Закона), судам предписано иметь в виду, что указанные сделки могут заключаться в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, с согласия общего собрания участников, а если в обществе создан совет директоров (наблюдательный совет) — в соответствии с решением этого совета, принимаемым им в пределах компетенции, предоставленной данному органу учредительными документами общества в рамках, предусмотренных комментируемым Законом. 4. Согласно п. 2 ст. 32 Закона уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона (см. комментарий к ст. 32 Закона). Соответственно, п. 4 ст. 46 Закона установлено, что уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть отнесено принятие решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества. 5. В соответствии с п. 5 ст. 46 Закона крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных комментируемой статьей, может быть признана недействительной. С таким требованием в суд имеют право обратиться общество или любой его участник. Как разъяснено в п. 20 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. N 90/14, крупная сделка, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований, предусмотренных ст. 46 Закона, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника. Если к моменту рассмотрения такого иска общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, иск о признании ее недействительной не подлежит удовлетворению. Исходя из положений п. 4 ч. 1 и ч. 2 ст. 33 Арбитражного процессуального кодекса РФ, указанные дела независимо от субъектного состава относятся к подведомственности арбитражных судов (см. комментарий к ст. 43 Закона). На это Президиум ВАС России указал, например, в Постановлении от 24 февраля 2004 г. по делу N 11675/03 . ——————————— См.: Вестник ВАС РФ. 2004. N 7. Следует отметить, что крупная сделка может быть заключена в рамках рассмотрения дела в арбитражном суде, стороной в котором является общество. Как указал Президиум ВАС России в Постановлении от 30 сентября 2003 г. по делу N 4161/03 , из ст. 141 АПК РФ вытекает процессуальная обязанность арбитражного суда по проверке заключенной сторонами сделки при утверждении мирового соглашения и оспорить такую сделку при наличии утвержденного судом мирового соглашения можно только путем обжалования судебного акта, которым утверждено это мировое соглашение. ——————————— См.: Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. 6. Согласно п. 6 п. 46 Закона в уставе общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Представляется, что в случае, если общество состоит из одного участника и этот же участник одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества, оформления какого-либо решения не требуется. Как следует из п. 11 Обзора, направленного информационным письмом Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62, в случае если общество состоит из одного участника, не осуществляющего функции единоличного исполнительного органа данного общества, то для заключения обществом крупной сделки достаточно письменного согласия этого участника на ее совершение.
Кому предоставлять решение, а кому нет?
В соответствии с пунктом р ч. 5 Постановления правительства от 30.12.2018 г. №1752 («Правила регистрации участников закупок в ЕИС») при регистрации в ЕИС участник должен предоставить решение или копию решения о согласии на совершение крупных сделок или о последующем одобрении крупных сделок по результатам электронных процедур от имени участника закупки — юридического лица или иностранного юридического лица (либо аккредитованного филиала или представительства иностранного юридического лица) с указанием максимальных параметров условий одной сделки.
В части 6 правил регистрации участников описаны информация и документы, которые должен предоставить участник – физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. Никакого решения о сделках в этом списке нет и не может быть. Физическое лицо действует от своего имени, представляет свои личные интересы, поэтому у него в соответствии с законодательством не существует устава. За все сделки он несет персональную ответственность, и его одобрения на бумаге соответственно не нужно.
В соответствии с п. 1-2 ст. 24.1. 44-ФЗ требовать предоставить информацию или документы, которые не установлены Постановлением Правительства, при регистрации участников не допускается.
Таким образом, уважаемые ИП и физ. лица, кроме копии всех страниц паспорта никаких документов в ЕИС вы не прикрепляете! Вносите недостающую информацию в пустые поля (телефон и т.п.), выписка из ЕГРИП генерируется автоматически. Решение об одобрении (совершении) крупной сделки – это не ваш документ, его у вас быть не должно.
Кто принимает решение об одобрении сделки?
Сделка считается крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности юридического лица и связана с покупкой (или продажей) имущества. Порядок одобрения сделки регулируется законом в зависимости от организационной формы.
Так, например, в соответствии с ФЗ от 26.12.1995 г. №208 «Об акционерных обществах» крупная сделка осуществляется с согласия совета директоров общества либо общего собрания акционеров.
У государственных/муниципальных унитарных предприятий крупная сделка происходит с согласия собственника имущества (161-ФЗ).
Автономные учреждения, руководствуясь 174-ФЗ, совершают крупную сделку с одобрения его наблюдательного совета.
Некоммерческие организации руководствуются 7-ФЗ. У них решение о крупной сделке может быть только с предварительного согласия органа, который осуществляет функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.
Ну и общества с ограниченной ответственностью руководствуются 14-ФЗ, в соответствии с которым решение о крупной сделке принимает общее собрание общества.
Помимо соответствующих федеральных законов и нормативных правовых актов, условия совершения крупной сделки может быть прописано в учредительных документах юридического лица.
Согласие на крупную сделку
Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников или совет директоров. Кто именно, зависит от двух факторов (ст. 79 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО):
- стоимости сделки;
- наличия (отсутствия) совета директоров и его компетенции.
Если стоимость имущества по сделке составляет более 50% от балансовой стоимости активов, то согласие в любом случае должно быть получено только от собрания участников. Если стоимость имущества 25–50%, надо смотреть структуру управления и полномочия органов компании.
В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки принимается:
- членами совета директоров в соответствии с кворумом, предусмотренным уставом (п. 2 ст. 32 Закона об ООО);
- простым большинством голосов участников общего собрания, если уставом не предусмотрено большее количество голосов (п. 8 ст. 37 Закона об АО).
Для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки в АО необходимо (п. 2 ст. 79 Закона об АО):
- единогласное решение, если речь идет о согласии совета директоров;
- простое большинство голосов акционеров – владельцев голосующих акций, если решение принимает общее собрание и стоимость имущества составляет 25–50% балансовой стоимости;
- 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, которые приняли участие в собрании, если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости активов.
Важно правильно оформить решение о согласии на совершение крупной сделки. В нем должны быть указаны:
- стороны и выгодоприобретатели по сделке, если их можно определить (за исключением случаев, когда сделка заключается на торгах);
- цена сделки;
- предмет и другие существенные условия (или порядок их определения).
Правильное оформление решения о согласии будет важно при возникновении спора. Но иногда суды признают решение собрания действительным, даже если в нем нет всех необходимых пунктов.
Одобрение крупной сделки
Положения с. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).
Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.
Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.
|
Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы) |
Орган общества, принимающий решение |
Количество голосов |
|
25–50% (включительно) |
Совет директоров (наблюдательный совет) |
Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются) |
|
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров |
Общее собрание акционеров общества |
Простое большинство голосов обладателей голосующих акций |
|
Более 50% |
Общее собрание акционеров общества |
3/4 голосов обладателей голосующих акций |
ФНС может отнести сделку к крупной, даже если ее стоимость будет 5 тысяч рублей. На ее «крупность» будут влиять типичность самой операции, а также балансовая стоимость активов организации. Важно заранее понять, что сделка будет крупной и грамотно соблюсти все организационные этапы и оформление бумаг. Если будут допущены ошибки, то инспекция или один из членов общества смогут отменить ее в судебном порядке.
Что касается ООО, то их крупным сделкам посвящена статья 46 14-ФЗ, в которой произошли изменения 24 февраля 2021 года. В данном нормативе найдем два фактора, указывающих, что сделка крупная:
- ее сумма не менее 25% балансовой стоимости активов (понятие активов рассмотрим ниже);
- она характеризуется деятельностью, не свойственной для организации, то есть выходит за пределы ее компетенции (пример также разберем ниже). Деятельность считается обычной, если она свойственна для других предприятий аналогичного направления. То есть, если строительная организация строит высотки, то это норма. А если она заключит договор на продажу бытовой техники, то такая сделка выходит за пределы ее профиля.
При этом сделка будет являться крупной в том случае, если оба эти показателя имеют место быть. Рассмотрим несколько примеров.
Пример № 1. Строительная организация продает здание, которое оценивается более чем 25% ее активов. Но возводить, а потом продавать здания – это традиционная работа для строительных организаций, поэтому данная сделка крупной не будет.
Пример № 2. Обратимся к другой отрасли. Косметологическая компания имеет целую сеть точек по оказанию услуг. В некоторых из них упали продажи из-за слабого посещения гостей, поэтому головной офис принимает решение половину помещений сдать в аренду. По финансам это выходит более 25% активов. А аренда помещений – не свойственна для косметологической компании. В данном случае реализованы оба критерия, то есть сделка считается крупной.
Составные части решения учредителей
Бумага должна обладать вводной частью в виде шапки и констатирующего абзаца, а также описанием повестки дня, принятым решением и подписями. В шапке указываются стандартные данные о названии организации, ее реквизитах, дате и городе составления. Документ обязательно должен иметь номер. Посредством его бумага потом заносится в регистрационные документы организации.
Констатирующая часть носит описательный характер и состоит из указания:
- Места собрания. Несмотря на то, что город уже указан, территориальная принадлежность в этом пункте уточняется конкретным адресом.
- Даты проведения.
- Времени начала и окончания регистрации участников. Это формальный пункт, но его наличие говорит о добросовестности заполнения решения учредителей об одобрении крупной сделки секретарем.
- Перечня участников собрания. Обязательна отметка о том, имеется ли кворум или нет. Без него все остальные действия и подписи будут недействительны.
- Информации о том, какой из участников обладает каким процентом голосов. Эти данные берутся из учредительных документов.
- Времени открытия и закрытия собрания.
- ФИО секретаря, оформляющего решение учредителей в надлежащую форму.
Образец решения об одобрении крупной сделки для ООО 2021 г
Сделка будет считаться крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности и при этом связана с покупкой или продажей имущества акционерного общества (более 30% акций) либо предусматривает передачу имущества во временное пользование или по лицензии (п. 1 ст. 46 № 14-ФЗ). Причем в обоих случаях цена таких операций должна составлять не менее 25% балансовой стоимости активов общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Решение об одобрении такой операции — это документ, в котором указывается максимальная цена одного контракта (п. 8 ч. 2 ст. 61 №44-ФЗ).
Если требуется, то его принимают в соответствии с законодательством РФ (14-ФЗ, 174-ФЗ, 161-ФЗ и др.) или по правилам, которые установлены в Уставе участника закупки.
В других вариантах этим занимается представитель поставщика, уполномоченный на получение аккредитации на ЭТП.
В ООО одобрение находится в компетенции общего собрания. Если у организации образован совет директоров, то на основании Устава принятие соглашений о подобных операциях может быть передано в его ведение.
Кто принимает решение об одобрении крупной сделки ООО?
Одобрять крупную сделку в ООО имеет право:
- совет директоров (наблюдательный совет) – если он есть в обществе,
- общее собрание участников общества.
Совет директоров может одобрять далеко не все крупные сделки, а только те, предметом которых является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости имущества ООО. Об этом говорится в Законе об ООО, и изменить это правило нельзя ни уставом, ни другим внутренним документом компании.
Чтобы совет директоров мог одобрить указанную крупную сделку, в уставе должно быть зафиксировано такое его полномочие. Если положений об этом там нет, решение об одобрении принимает общее собрание участников общества.
Таким образом, общее собрание участников одобряет следующие крупные сделки ООО:
- насчет имущества стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости имущества общества — всегда,
- по поводу имущества стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости имущества общества — когда в ООО нет совета директоров или когда устав не наделяет его правами на одобрение этих крупных сделок.
Факультативные сведения в решении о крупной сделке (образец)
Вы можете включить в решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки следующую информацию:
1) минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости его продажи) или порядок их определения,
2) согласие на совершение ряда аналогичных сделок,
3) альтернативные варианты условий сделки (только для сделки, на которую дается предварительное согласие),
4) согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно,
5) срок действия решения об одобрении крупной сделки,
6) обязанность стороны предоставить обеспечение исполнения обязательств — например, передать имущество в залог, выплатить неустойку, найти поручителя, произвести обеспечительный платеж.
Решение об одобрении крупной сделки: образец
Образец решения зависит от того, сколько учредителей в организации. Сначала рассмотрим, как составить этот документ для ооо, в котором только один учредитель. Решение нужно напечатать на фирменном бланке и указать в нем:
- название компании;
- ФИО, данные паспорта, адрес учредителя;
- одобрение заключения конкретного договора/контракта;
- максимально возможную сумму одной крупной сделки;
- подпись и печать.
Если учредителей у организации несколько, необходимо провести собрание участников и по его итогу оформить протокол. В него вносят следующие данные:
- ФИО учредителей с указанием долей в уставном капитале;
- ФИО директора;
- одобрение совершения сделок от имени организации;
- указание на максимально возможную сумму крупного соглашения;
- подписи директора, председателя и секретаря собрания.
Процедура принятия решения об одобрении крупной сделки может различаться. Она зависит от ряда факторов: организационно-правовой формы, количества учредителей, наличия заинтересованности кого-то из них и т.д. В АО и ООО вопрос решают на собрании участников общества или на общем собрании акционеров.
Если сделка крупная для организации, то предоставить этот документ в 2017 году нужно будет:
- при подаче заявки;
- при аккредитации на ЭТП.
Одобрение крупной сделки у единственного учредителя
ООО, в которых есть только один учредитель, который выступает в качестве единоличного исполнительного органа, не обязаны составлять такой документ (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).
Одновременно с этим в п. 8 ч. 2 ст. 61 № 44-ФЗ указано, что для прохождения аккредитации на ЭТП участники электронного аукциона должны подавать такие сведения независимо от формы собственности. В противном случае будет невозможно принять участие в торгах.
А вот включать эту информацию в состав второй части заявки не обязательно. Считается, что если поставщик не предоставил подобные данные, то заключение контракта не попадает в рассматриваемую категорию. Но, как показывает практика, даже решение единственного участника об одобрении крупной сделки на всякий случай прикладывают к общему пакету документов. Здесь важно не совершить ошибку. Иначе есть риск отклонения участника аукциона из-за того, что он предоставил недостоверные сведения. Такие случаи оспаривают в ФАС, но при этом увеличивается период заключения контракта.
Как составить документ
Решение о согласии на совершение, как и решение о последующем одобрении крупной сделки может иметь такую структуру:
- Полное наименование документа, присвоенный номер и наименование организации, утвердившей решение.
- Дата и место составления документа.
- Если решение об одобрении крупной сделки ООО было принято на заседании общего собрания участников – указывают дату и место его проведения. Затем указывают Ф.И.О. председателя и секретаря комиссии, количество участников собрания. Указывается, какой вопрос был вынесен на повестку дня («Об одобрении крупной сделки»), и какое решение приняло собрание.
- Если решение утверждается единственным участником ООО — в документе должны быть указаны его Ф.И.О., дата рождения, паспортные данные и ИНН, а также сведения об организации. После этого должна быть прописана формулировка «Принял решение» и указано, какие именно сделки можно совершать от имени ООО. Например «Одобрить совершение крупной сделки – договора купли-продажи между ООО «Орион» и ООО «Спектр». Сумма сделки не должна превышать 20 000 000 (двадцать миллионов) рублей 00 копеек». Сумма обязательно должна указываться цифрами и прописью.
- В документе должна стоять подпись единственного учредителя или всех участников общества, участвовавших в собрании.
Документ заверяется нотариально либо иными способами, указанными в ст. 67.1 ГК РФ.